Mancata stipula dell'atto di cessione entro i termini

Il testo unico ha dunque confermato l’eliminazione della figura dell’accordo amichevole, inteso come atto di concordamento dell’indennità, che trovava la sua disciplina nell’art. 26 L 2359... _OMISSIS_ ...rsquo;accordo amichevole, rilevato dalla Adunanza Generale, si deve alla natura di atto unilaterale che riveste la condivisione della indennità che, a sua volta, segue ad altro atto unilaterale, costituito dalla determinazione dell’indennità da parte della Autorità procedente.

Né questa impostazione pare essere contraddetta dalle molteplici fasi partecipative preordinate alla determinazione dell’indennità (17.2, 20.1, 20.2), ovvero dalla possibilità, cui sopra si è fatto cenno, che la proposta possa provenire dal proprietario ed essere accettata dall’Autorità espropriante, previo giudizio di congruità rispetto ai criteri indennitari: la quantificazione dell’indennità non può mai, in ogni caso, essere il frutto di una negoziazione, ma deve essere sempr... _OMISSIS_ ...ettivo della situazione di fatto.

L’atto di condivisione del privato legittima le parti alla stipula dell’atto di cessione. La distinzione è palese nel disposto dell’art. 20.9, il base al quale il beneficiario dell’esproprio ed il proprietario stipulano l’atto di cessione qualora sia stata condivisa l’indennità.

La sequenza procedimentale vede pertanto, a seguito della condivisione della indennità, che deve essere oggetto di comunicazione da parte dell’espropriando all’Autorità espropriante, la stipula dell’atto di cessione da qui discendono effetti traslativi e per il quale è prescritta la successiva trascrizione (20.10).

Nulla esclude, ed è prassi frequente, che le parti (Autorità espropria... _OMISSIS_ ...|
Del resto lo stesso testo unico, accanto all’atto di cessione, menziona l’accordo di cessione (45.3) e di accordi parla l’art. 53, ai fini della attribuzione della giurisdizione al giudice amministrativo.

Sul piano sostanziale le due figure dell’atto di accettazione dell’indennità e dell’accordo di cessione non presentano rilevanti differenziazioni, in quanto nel sistema del testo unico, alla condivisione della indennità segue comunque l’obbligo di stipula dell’atto di cessione (20.9).

Elemento comune e caratterizzante l’atto di condivisione della indennità e l’accordo di cessione rispetto all’atto di cessione è l’effetto obbligatorio e non traslativo ad essi riconducibile.
... _OMISSIS_ ... del proprietario (20.9, 20.12), ma non anche l’ipotesi in cui la mancata stipula sia conseguente ad inerzia dell’Autorità espropriante. Nel primo caso l’Autorità è legittimata ad emanare il decreto di esproprio, previo deposito della indennità qualora la stessa non sia stata già corrisposta.

Tale legittimazione implica peraltro che il rifiuto ingiustificato del proprietario non esonera l’Amministrazione da responsabilità per occupazione illecita a seguito dell’infruttuosa decorrenza dei termini, potendo l’Autorità agevolmente procedere nei termini visti.

Le disposizioni richiamate risolvono la questione concernente la suscettibilità dell’accordo di cessione ad essere oggetto di esecuzione in forma specifica, in caso ... _OMISSIS_ ...ntratto non concluso, ex art. 2932 Cod. Civ., subordinatamente al pagamento del prezzo pattuito (TAR TO 44/2007). La facoltà riconosciuta alla P.A. di procedere alla emanazione del decreto di esproprio in tale evenienza, rende di fatto inutile il ricorso al giudice.

La soluzione legislativa è del resto maggiormente rispondente ai criteri di economicità dell’azione amministrativa ed alle caratteristiche dell’atto di cessione che, come più volte ribadito dalla giurisprudenza, ha carattere sostitutivo del decreto di esproprio. Se tale sostituzione non è attuabile, e una delle cause potrebbe essere il comportamento del proprietario, l’Amministrazione dovrà ritornare allo strumento “principe” del decreto di esproprio. La soluzione appare così ... _OMISSIS_ ... Nella seconda ipotesi (mancato perfezionamento dell’atto di cessione per inerzia della Autorità espropriante o mancata emanazione del decreto di esproprio entro i termini di pubblica utilità), non avendo la comunicazione di condivisione della indennità o l’accordo di cessione comportato alcun effetto traslativo, che è viceversa ricondotto al successivo atto negoziale, univoca è la giurisprudenza nell’affermare la perdita di efficacia dell’accordo (CASS 9925/2005, TRIB NA 9891/2005, TAR NA 14186/2004, CT 51/2004, PA 658/2004, CASS 6009/2003).

Tale conclusione è avvallata dal legislatore che, per riconoscere agli accordi sull’indennità di espropriazione ed alla rinuncia a far valere qualunque pretesa connessa alla procedura espropriativa, validi... _OMISSIS_ ...comma 3 DL 300/2006 convertito nella L. 17/2007).

Dal mancato perfezionamento dell’atto traslativo consegue che « l’obbligo dell’amministrazione espropriante non trova più il suo momento genetico in tale negozio né può consistere nel solo tardivo pagamento dell’indennizzo pattuito (sia pure con gli accessori per il ritardo), ma ha ormai titolo nella perdurante ed illegittima occupazione dell’immobile privato, comportante, dunque, tutte le conseguenze risarcitorie applicate dalla sentenza impugnata (Cass. 2738/1994; 2097/1990; 5981/1987)» (CASS 6009/2003).

Come già ampiamente spiegato, l’accordo di cessione è quindi vincolante per l’espropriando, purché entro il termine per il completamento delle espropriazi... _OMISSIS_ ... essere interpretata la irrevocabilità della dichiarazione di accettazione sancita dall’art. 20.5 TU. La norma ha l’evidente scopo di evitare che il proprietario espropriando abbia ripensamenti; la certezza dell’azione amministrativa, funzionalizzata al perseguimento dell’interesse pubblico, non potrebbe tollerare tale elasticità nei comportamenti del destinatario dell’azione medesima.

Ciò non esonera tuttavia l’Amministrazione dal concludere la procedura, adottando l’atto avente effetti traslativi, entro i termini di efficacia della dichiarazione di pubblica utilità. In difetto, conseguirà la caducazione delle pattuizioni contenute nell’accordo.

Fino alla scadenza del termine di efficacia della pubblica utilità... _OMISSIS_ ...no al suddetto termine obbligo per l’Amministrazione e tantomeno inerzia (TAR FI 879/2004).

Nel caso in cui il contratto traslativo sia stipulato in difetto di potere dell’ente pubblico, quando era ormai spirato il termine di efficacia della dichiarazione di pubblica utilità, si afferma la nullità dello stesso, che travolge l’intero contratto, ivi comprese le clausole in ordine alla accettazione del quantum (CASS 8217/2007, 6004/2006, 6003/2006, 1040/2006). Tale assunto è affermato sulla base dell’intervenuta occupazione acquisitiva per cui, essendo già avvenuto il trasferimento mediante acquisizione al demanio o patrimonio indisponibile dell’ente pubblico, verrebbe a mancare un elemento essenziale del contratto, individuato nell’oggetto o... _OMISSIS_ ...e acquisitiva od usurpativa. Il mancato perfezionamento della procedura entro i termini legali o fissati in via amministrativa, accompagna dalla modifica del bene, non determina il passaggio della proprietà, essendo a tal fine sempre e comunque necessaria la emanazione di un provvedimento acquisitivo (43).

Vien tuttavia da chiedersi se, nonostante la possibilità di ricorrere al provvedimento di acquisizione sanante, sia ugualmente possibile stipulare un atto traslativo bilaterale.

E ciò, si badi, con riguardo, in generale, a qualunque ipotesi di patologia della procedura, ad esempio sussistendo un vizio per mancata o irrituale apposizione del vincolo preordinato all’esproprio

Può osservarsi a questo proposito che la riconosciuta natura pub... _OMISSIS_ ...opriativo, che a seguito della scadenza dei termini, è venuto meno. Non sussistendo il potere ablatorio l’Amministrazione resta pertanto inibita dal concludere il procedimento espropriativo attraverso l’atto di cessione che sarebbe posto in essere in carenza di potere.

Nulla esclude che il trasferimento del bene possa seguire comunque alla stipula di un contratto, al quale dovrà semmai riconoscersi esclusivamente natura di diritto comune, in cui la posizione della P.A. non differisce da quella del privato, in cui il prezzo sarà formalmente un corrispettivo di cessione e non una indennità di esproprio (anche se il primo potrà essere concordato in un importo pari alla seconda) e che sarà sottoposto esclusivamente alla disciplina civilistica, ivi compresa la normati... _OMISSIS_ ...ia quando i termini sono scaduti, va anche precisato che gli altri vizi della procedura debbono essere fatti valere entro gli ordinari termini decadenziali, altrimenti la procedura si consolida e rimane possibile procedere con la cessione volontaria.

Sul piano pratico può tuttavia verificarsi l’acquiescenza, più o meno tacita e consapevole, dei proprietari, alla patologia, e il loro manifesto disinteresse a far valere la carenza di potere dell’amministrazione, ovvero, finanche, la loro esplicita richiesta a concludere, nonostante tutto, l’atto di cessione per incamerare l’indennità o il saldo (che nel previgente sistema venivano generalmente condizionati alla stipula).

Quando questo succede, e succede frequentemente, le amministrazioni... _OMISSIS_ ...sioni volontarie: spesso l’unico limite è dato dalla “sparizione” dei fondi.

A ciò si aggiunga che il trattamento fiscale degli atti di cessione volontaria, soprattutto quelli a favore dello Stato, è più favorevole degli ordinari atti di compravendita, e questo costituisce un ulteriore elemento di dissuasione dal trasformare gli “atti di cessione” in “compravendite”, anche al solo fine di meglio descriverne la reale natura giuridica.

La giurisprudenza non ha affrontato la questione, per la semplice ragione che gli unici soggetti che potrebbero contestare la legittimità di tali atti di pseudo-cessione sono i proprietari cointeressati e compartecipi alla loro stipula.

Rimane forse la teorica possibilità ch... _OMISSIS_ ...ullamento del contratto, deve essere riconoscibile dalla controparte, e potrebbe non ravvisarsi codesta riconoscibilità se il proprietario non ha fatto tempestivamente valere in sede giudiziale il vizio della procedura, o ha stipulato a termini scaduti.